Преобразование хозяйственных обществ

Преобразование – это одна из форм реорганизации юридического лица. По мнению большинства правоведов, в российском корпоративном праве процедура реорганизации проводится с целью ликвидации предприятия. Преобразование хозяйственного общества приводит к образованию нового субъекта, сохраняющего правопреемство предыдущего юридического лица.

Общие условия для реорганизации

Преобразование хозяйственного общества регламентируется статьей 68 ГК РФ. Реорганизация возможна при соблюдении определенных условий. Хозяйственное общество может быть преобразовано в следующие формы:

1. Общество иного типа.
2. Производственный кооператив.
3. Хозяйственное товарищество, которое может быть полным или коммандитным.

Условия для преобразования хозяйственного партнерства в ООО или АО:

• решение общего собрания участников/акционеров. Кворум достигается только при наличии квалифицированного большинства акции. Если форма преобразования предполагает изменения ООО на АО, тогда требуется единогласное решение всех участников;
• создание разделительного баланса, который устанавливает правопреемство;
• для некоторых случаев, преобразование хозяйственного партнерства в общество с ограниченной ответственностью возможно только с разрешения государственных органов;
• подписание договора, устанавливающего правила преобразования;
• проведение инвентаризации.

Уведомлять кредиторов об изменении формы не требуется, за исключением случаев, затрагивающих права/обязанности участников общества.

Основной целью подобной процедуры является желание участников компании свести к минимуму публичность общества или предотвратить возникновение корпоративного конфликта. Изменение формы акционерного общества в ООО приводит к минимальному контролю над компанией со стороны внешнего инвестора или отдельного держателя акций.

Этапы процедуры

Изменение организационно-правовой формы хозяйствующего субъекта имеет свои этапы и правила. Преобразование не является исключением. Исходя из корпоративной практики, можно выделить следующие моменты:

1. После прохождение регистрации преобразованного общества, требуется встать на учет в налоговый орган, получить новые коды ОКВЭД. Необходимость вставать на учет в государственные фонды при реорганизации отменена с 1 января 2015 года.
2. Поскольку при преобразовании происходит прекращение деятельности предшествующего юридического лица, требуется снять старое общество с учета в ФНС, аннулировать прежние коды ОКВЭД, закрыть счета.
3. Преобразование хозяйственного общества считается законченным только после регистрации вновь созданной формы в ЕГРЮЛ.

Случаи, когда при преобразовании требуется получение согласования со стороны государственных органов (преимущественно антимонопольных структур), перечислены в ФЗ «О защите конкуренции».

В разъяснениях налоговой службы сказано, что при изменении организационно-правовой формы в виде преобразования уведомлять регистратора не требуется (письмо ФНС от 3 декабря 2014 г. № СА-4-14/24959@). Однако Верховный суд имеет иную позицию. Пункт 27 Постановления Пленума от 23 июня 2015 № 25 гласит, что необходимость уведомления регистрирующего органа является исключением из общих правил ст.60 ГК РФ. На оповещение дается три дня.

При нарушении этого правила ФНС может отказаться регистрировать предприятие на основании ст.23 ФЗ №129-ФЗ.

Преимущества замены формы на ООО

С момента внесения изменений в гл.4 ГК РФ наблюдается тенденция преобразования хозяйственных обществ в ООО. Основные причины:

• общество с ограниченной ответственностью не должно раскрывать подробности собственной деятельности в рамках, которые установлены для ОАО;
• если участник владеет более 10% доли в уставном капитале, то он может через суд требовать исключить из состава общества члена, нарушающего установленные учредительными документами обязанности или целенаправленно влияющего своими действиями/бездействием на деятельность организации;
• простота управления. При проведении общего собрания допускается выносить на повестку дня вопросы, которые не были заявлены заранее;
• возможность предусмотреть уставом ограничения на прием в состав числа участников третьих лиц.

При смене правовой формы общее количество акционеров должно быть меньше 50 человек. Это число является количественным пределом для ООО. Поэтому предварительно владельцу компании следует предусмотреть уменьшение количества держателей акций посредством выкупа имеющихся.

При проведении реорганизации особое внимание уделяется вопросу принадлежности специального права. Сюда входят имеющиеся у организации лицензии на занятие определенной деятельностью.

По общим правилам лицензирование осуществляется по отношению к определенному лицу и теряет свою силу при передаче третьей стороне. Однако во время преобразования закон позволяет пользоваться разрешительными бумагами без переоформления.

Процесс изменения статуса с ЗАО или АО на ООО проходят небольшие компании, а крупные организации стараются проводить обратную процедуру. Сама схема ничем не отличается, но требуется помнить об исключении. При принятии решения об изменении правовой формы открытого общества, требуется получение единогласного решения всех акционеров.

Также при обмене долей акции старого общества на новые ценные бумаги, последние придется зарегистрировать в ФКЦБ России. Можно ли избежать уплаты налога на операции с акциями нового общества при реорганизации? Да. Изменение организационно-правового статуса приводит к образованию нового юридического лица, которое требует государственной регистрации.

Поэтому ценные бумаги, которые будут эмитированы при первом размещении, не относятся к объекту налогообложения. При преобразовании вновь образованная компания освобождается от уплаты налога на сумму номинальной стоимости акций, выпущенных в первичной эмиссии.